根据《中华人民共和国公司法（2018修正）》（以下简称“公司法”）及相关法律法规规定，

监事（会）系公司的专门监督机构，

亦为保障公司健康运转的重要组。在公司经营管理过程中，监事有权监督公司的经营状况及董事、高级管理人员的履职情况，与此同时，其亦须履行相应义务、承担相关法律责任。

笔者结合自身的办案经历，并在法律检索的基础上，系统梳理了「

监事的产生与任职

」、「

监事的权利与义务

」、「

监事的法律风险

」、「

监事的退出

」四大事项，以期对屏幕前的各位有所裨益。文中如有不足，欢迎各位批评指正。

第一部分：监事的产生与任职

1.监事（会）的组成

2.监事如何产生

3.监事的任期

4.监事的任职资格要求

（不完全列举）

第二部分：监事的权利与义务

监事，作为有权监督

公司经营状况

及

董事“懂不懂事”、高管“作不作为”

的人员，其享有的权利具体包含哪些呢？在享有权利的同时，其又须承担哪些义务呢？

1.监事（会）的权利

（不完全列举）

2.监事的义务

（不完全列举）

第三部分：监事的法律风险

A.民事责任

情形一：

监事利用其关联关系损害公司利益，而产生的赔偿责任

法律依据：

规则理解：

①公司监事利用其关联关系损害公司利益，主要是指公司监事实施

不当关联交易

（亦称为“非公允性关联交易”），进而损害公司利益的行为。关于“

不当关联交易

”，可以从以下四个角度予以理解：

交易主体

：即交易主体之间是否存在关联关系；

交易动机

：即是否存在不正当的交易目的或者交易动机；

交易行为

：即交易行为是否有失公允或者明显有悖于正常商业交易规则（如交易价格是否有失公允，在合同履行过程中增加公司责任、减免对方责任等）；

交易结果

：即交易行为是否给公司造成现实损失或者明显可能发生的损失。

②关联交易是商业社会中普遍存在的交易类型，其可以降低交易成本、提高交易效率，且关联交易也并非必然损害公司利益。公司法并未绝对禁止关联交易行为，而是

限制前文所述的不当关联交易行为

。

③根据《公司法司法解释五》第1条规定，不当关联交易行为即使已经履行法定程序（如公司披露程序、股东表决程序等），也不能豁免该交易行为所产生的法定赔偿责任，即是否构成“不当关联交易”的核心判断标准

并非“是否履行法定程序”

，而是要

从公平角度（包含实质公平与形式公平）

予以分析判断。

情形二：

监事执行公司职务时，违反法律、行政法规或者公司章程规定，给公司造成损失，而产生的赔偿责任

法律依据：

《公司法》第149条：“董事、

监事

、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，

给公司造成损失的

，应当承担

赔偿责任

。”

规则理解：

监事作为公司的监督管理人员，其在执行公司职务时，须遵守公司章程及相关法律规定，维护公司利益。如监事在执行公司职务时，违反相关规定，给公司造成损失时，须向公司承担赔偿责任，弥补公司的损失。

情形三：

发行人的监事不履行公开承诺给投资者造成损失，而产生的赔偿责任

情形四：

未按照规定披露信息或者信息披露资料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者遭受损失，发行人的监事对此存在过错，而产生的连带赔偿责任

B.限制或惩戒措施

情形五：

监事违反忠实勤勉义务致使所在企业破产的，在一定期限内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员

法律依据：

《中华人民共和国企业破产法》第125条：“企业董事、

监事

或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。

有前款规定情形的人员

，自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的

董事、监事、高级管理人员

。”

规则理解：

对公司的忠实和勤勉义务是监事的法定义务。如监事曾因违反忠实勤勉义务致使所在企业破产，其后续是否会尽职忠诚地监督公司经营等存在较大的疑问，为防止再次出现不尽职尽责的情形出现、维护市场交易的安全性，在一定期限内，其不得再担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。

C.行政责任

情形六：

因单位违反行业（如证券业、基金业等）及其他相关法律法规，其监事可能被处以警告、责令改正、罚款等行政处罚措施

法律依据：

（不完全列举）

规则理解：

单位在登记设立、经营管理、清算注销过程中，应当遵守相关法律法规。如单位未按照规定履行相关义务，监事作为单位经营状况的监督主体，亦有可能被相关部门处以行政处罚。监事是否需因单位的行为承担行政责任，需要结合单位实施的具体行为及相关法律法规予以确定。

情形七：

监事作为清算组成员，从事违反清算义务行为，其会被处以责令退还公司财产、没收违法所得、罚款等行政处罚措施

法律依据：

规则理解：

如果监事作为清算组成员，其应当依法开展清算工作。如果监事在清算过程中滥用职权，为自己谋取私利，其会被公司登记机关处以责令退还公司财产、没收违法所得、罚款等行政处罚措施。

D.刑事责任

情形八：

监事违反忠实勤勉义务，实施严重损害公司利益行为，违反《中华人民共和国刑法》（以下简称“刑法”）规定而应承担的刑事责任

法律依据：

（仅部分列举）

第四部分：监事的退出

前文已述，在公司经营管理过程中，监事不可或缺，其在监督公司经营管理过程中享有诸多权利，但与此同时，其亦须承担相应的法律义务与法律责任。如现任监事希望从该职位中退出，如何退出或许成为进一步需讨论的问题。

想了解监事如何退出，首先需了解监事与公司之间构成何种法律关系？

1.监事与公司之间的关系

前文已述，监事的产生方式主要包含三种：

①非职工代表监事：由股东（大）会

选举

产生；

②职工代表监事：由公司职工代表大会、职工大会或者其他形式民主

选举

产生；

③国有独资公司之非职工代表监事：由国有资产监督管理机构

委派

。

对于非职工监事来说，无论是选举还是委派，司法实践中普遍认为，监事与公司之间的关系类似于“非职工董事与公司”之间的关系，即

委托关系

，即类似于“依股东会的选任决议和董事同意任职而成立合同法上的

委托合同

”[1]。

对于职工监事来说，其成为监事候选人选的前提条件之一为“本公司职工”，故监事与公司之间所形成的法律关系不言而喻，即

劳动关系

。

2.监事退出的方式

结语

法律规定浩如烟海，实践情形迥异万分，对法律的理解也存在差异。本文仅为笔者结合自身经验，并在法律检索的基础上，对

公司监事的权利、义务与法律风险

进行的概括总结，以期对各位在实务之中处理类似事项有所裨益。

以上仅为笔者的个人看法，供大家交流参考。文中如有不足之处或大家有任何问题，欢迎与笔者一起讨论交流。

[1] 最高人民法院民二庭相关负责人就《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（五）》答记者问

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